營業秘密所有人

此一問題涉及到營業秘密的歸屬對象，也就是將來可以出面主張其是營業秘密所有人，而得依營業秘密法尋求保護與救濟者。

營業秘密若是由獨資商號個人所研發，自然是歸屬於該個人所有，但若是在僱傭關係下呢？是歸屬於雇用人所有？或受雇人所有？

【營業秘密法第3條】規定：「受雇人於職務上研究或開發之營業秘密，歸雇用人所有。但契約另有約定者，從其約定。受雇人於非職務上研究或開發之營業秘密，歸受雇人所有。但其營業秘密係利用雇用人之資源或經驗者，雇用人得於支付合理報酬後，於該事業使用其營業秘密。」，此一立法方式是參考我國【專利法第7條】規定，受雇人於職務上研究或開發之營業秘密，直接明定歸雇用人所有，除非雇用人與受雇人另以契約約定歸受雇人所有。於業界實務運作上，鮮有雇用人會大方同意此事，常見之例是於聘僱契約再次約明歸屬於雇用人所有。

如何判斷何者是受雇人「職務上」所研發的營業秘密？

該條立法理由謂：「職務上所研究或開發，是雇主所企劃、監督執行，而由受雇人研究或開發所得之營業秘密，受雇人已取得薪資等對價，故應由雇用人取得該營業秘密，惟仍尊重雙方之意願得以契約約定。」 在企業內，雇用人可透過與受雇人間之工作說明書、工作日誌、研發日誌、專案會議紀錄、績效考核項目中之專案指標等內容，判別是否為受雇人職務上所研發之營業秘密。

倘若企業基於策略考慮，不於內部進行研發，而是委外聘人研發營業秘密，依照【營業秘密法第4條】規定：「出資聘請他人從事研究或開發之營業秘密，其營業秘密之歸屬依契約之約定；契約未約定者，歸受聘人所有。但出資人得於業務上使用其營業秘密。」，此時，雙方間就營業秘密研發完成後的成果，究歸屬於誰的契約約定，便甚為重要。於業界實務運作上，常見之例會是於委外開發契約直接約明歸屬於出資人所有。

在此有一個小叮嚀，前述受聘人若是屬於公司法人組織，出資人即企業在委外前，須提醒對方，該公司（受聘人）不得與其受雇人就營業秘密歸屬為相反之

約定（亦即另以契約約定歸屬於受雇人所有），免生營業秘密所有人鬧雙胞的爭議。